Chủ hộ kinh doanh là gì ? Chủ hộ kinh doanh thành viên có được xây dựng công ty không ? Điều kiện xây dựng công ty nghĩa vụ và trách nhiệm hữu hạn theo pháp lý doanh nghiệp .
Tóm tắt câu hỏi:
Chào Luật sư, hiện tại tôi được biết có quy định mới về đăng ký hoạt động của các loại hình doanh nghiệp. Hiện nay tôi đã đăng ký hộ kinh doanh, nếu theo quy định mới hiện hành thì tôi có được phép thành lập công ty TNHH 1 thành viên hoặc công ty TNHH 2 thành viên không? Mong Luật sư tư vấn!
Luật sư tư vấn:
1. Chủ hộ kinh doanh là gì?
Hộ kinh doanh là do một cá nhân hoặc các thành viên hộ gia đình đăng ký thành lập và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh của hộ. Trường hợp các thành viên hộ gia đình đăng ký hộ kinh doanh thì ủy quyền cho một thành viên làm đại diện hộ kinh doanh. Cá nhân đăng ký hộ kinh doanh, người được các thành viên hộ gia đình ủy quyền làm đại diện hộ kinh doanh là chủ hộ kinh doanh.
Đối với hộ kinh doanh do một cá thể làm chủ, cá thể đó có toàn quyền quyết định hành động về mọi hoạt động giải trí kinh doanh của hộ. Đối với hộ kinh doanh do một nhóm người hoặc một hộ mái ấm gia đình làm chủ, mọi hoạt động giải trí kinh doanh của hộ do những thành viên trong nhóm hoặc trong hộ quyết định hành động. Nhóm người hoặc hộ mái ấm gia đình cử một người có đủ điều kiện kèm theo là đại diện thay mặt cho nhóm hoặc hộ để tham gia thanh toán giao dịch với bên ngoài. Hộ kinh doanh hoạt động giải trí kinh doanh một cách liên tục, có quy mô nghề nghiệp không thay đổi thì mới cần phải ĐK. Hộ kinh doanh có sử dụng tiếp tục từ mười lao động trở lên phải ĐK xây dựng doanh nghiệp theo lao lý. Các trường hợp không phải ĐK kinh doanh được lao lý tại khoản 2 Điều 79 Nghị định 01/2021 / NĐ-CP, những trường hợp này gồm : – Hộ gia đình sản xuất nông, lâm, ngư nghiệp, làm muối ; – Những người bán hàng rong, quà vặt, buôn chuyến, kinh doanh lưu động, kinh doanh thời vụ, làm dịch vụ có thu nhập thấp. Tuy nhiên nếu kinh doanh những ngành, nghề có điều kiện kèm theo, những đối tượng người tiêu dùng nêu trên vẫn phải ĐK kinh doanh theo lao lý .
Xem thêm: Sự khác biệt giữa hộ kinh doanh và doanh nghiệp tư nhân
Chủ hộ kinh doanh cá thể là một cá nhân hoặc một người trong hộ gia đình đứng tên hộ kinh doanh cá thể”. Chủ hộ kinh doanh cá thể là người đại diện theo pháp luật, có quyền vô hạn đối với hộ kinh doanh của họ. Ngoài ra, chủ hộ kinh doanh đại diện cho hộ kinh doanh phải thực hiện đầy đủ nghĩa vụ thuế đối với nhà nước.
2. Đặc điểm Hộ kinh doanh cá thể trong pháp luật Việt Nam
Hộ kinh doanh thành viên là một trong những hình thức kinh doanh đơn thuần và phổ cập tại Nước Ta. Bởi lẽ ĐK đơn thuần, và vận dụng theo phương pháp thuế khoán ; quy mô gọn nhẹ, chính sách chứng từ sổ sách kế toán đơn thuần, tương thích với cá thể, nhóm cá thể kinh doanh nhỏ lẻ. Tuy nhiên Hộ kinh doanh thành viên vẫn thể hiện nhiều hạn chế và tiềm ẩn rủi ro đáng tiếc khi kinh doanh như :
- Cá nhân đã thành lập và tham gia góp vốn thành lập hộ kinh doanh không được đồng thời là chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh trừ trường hợp được sự nhất trí của các thành viên hợp danh còn lại.
- Cá nhân hoặc tất cả thành viên trong hộ phải chịu trách nhiệm vô hạn về các nghĩa vụ thuế, các khoản nợ.
- Mỗi cá nhân, chỉ được thành lập một hộ kinh doanh. Vì vậy khi đã có hộ kinh doanh, cá nhân và nhóm cá nhân không thể lập cửa hàng, địa điểm kinh doanh thứ hai là hộ kinh doanh nữa.
- Hạn chế về việc xuất hoá đơn cho khách hàng.
- Không được phép xuất khẩu, nhập khẩu.
- Nếu buôn bán lưu động, kinh doanh ngoài địa điểm kinh doanh phải thông báo cho cơ quan thuế, quản lý kinh doanh…
- Kinh doanh buôn bán phải lựa chọn một địa điểm cố định để đăng ký kinh doanh, có thể là nói đăng ký hộ khẩu thường trú, nơi tạm trú hoặc địa điểm thường xuyên kinh doanh nhất.
Chủ thể thành lập hộ kinh doanh theo Quy định tại Khoản 1 Điều 79 nghị định 01/2021/NĐ-CP là cá nhân là công dân Việt Nam đủ 18 tuổi, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, hoặc một hộ gia đình làm chủ.
Như vậy, chủ thể của hộ kinh doanh là cá nhân, một hộ gia đình, còn chủ thể của hộ kinh doanh cá thể chỉ là cá nhân.
Hộ kinh doanh chỉ được ĐK kinh doanh tại một khu vực, sử dụng dưới mười lao động. Hộ kinh doanh chỉ được quyền kinh doanh một ngành, nghề như đã ĐK và được ghi trên Giấy ghi nhận ĐK hộ kinh doanh. Hộ kinh doanh không có tư cách pháp nhân. Nghị định 99/2016 / NĐ-CP về quản trị và sử dụng con dấu không cấm hộ kinh doanh sử dụng con dấu. Hộ kinh doanh do cá thể là công dân Nước Ta hoặc một nhóm, một hộ mái ấm gia đình làm chủ, cùng nhau quản trị, tăng trưởng quy mô và cùng chịu nghĩa vụ và trách nhiệm về hoạt động giải trí của mình. Cá nhân hoặc một nhóm người hoặc một hộ mái ấm gia đình ĐK hoạt động giải trí hộ kinh doanh chịu nghĩa vụ và trách nhiệm bằng hàng loạt gia tài của mình so với hoạt động giải trí kinh doanh. Như vậy, trong hộ kinh doanh thành viên thì cá thể là chủ hộ kinh doanh phải chịu nghĩa vụ và trách nhiệm bằng hàng loạt gia tài của mình so với hoạt động giải trí kinh doanh.
3. Chủ hộ kinh doanh cá thể có được thành lập công ty không?
- Về khái niệm công ty:
Theo Khoản 10 Điều 4 của Luật Doanh nghiệp năm 2020 lao lý : là tổ chức triển khai có tên riêng, có gia tài, có trụ sở thanh toán giao dịch, được xây dựng hoặc ĐK xây dựng theo lao lý của phập luật nhằm mục đích mục tiêu kinh doanh.
Như vậy, công ty là một loại hình doanh nghiệp. Nói đến doanh nghiệp là nói đến tập hợp những công ty có đặc điểm chung như: Doanh nghiệp Tư nhân, Doanh nghiệp Nhà nước,…; Công ty là một loại hình doanh nghiệp có các đặc điểm cơ bản: Là một pháp nhân; Tách biệt và là chủ thể pháp lý độc lập với chủ sở hữu; Trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu với công ty; Cổ phần hay phần vốn góp là chuyển nhượng được; Quản lý tập trung và thống nhất.
Xem thêm: Dịch vụ đăng ký thành lập hộ kinh doanh cá thể uy tín nhất
- Khi nào một cá nhân được coi là cá nhân thành lập công ty?
Hiện nay ở Nước Ta muốn xây dựng công ty cần lựa chọn 1 trong 5 mô hình doanh nghiệp sau : Công ty Trách Nhiệm Hữu Hạn một thành viên : Do 01 cá thể hoặc 01 tổ chức triển khai làm chủ. Chịu nghĩa vụ và trách nhiệm hữu hạn trong khoanh vùng phạm vi số vốn đã góp.
- Công ty TNHH hai thành viên trở lên: Từ 2 – 50 cá nhân/tổ chức góp vốn thành lập công ty. Chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi số vốn đã góp.
- Công ty cổ phần: Là loại hình có tối thiểu từ 3 cổ đông trở lên. Không giới hạn tối đa số lượng cổ đông. Chịu trách nhiệm hữu hanh trong phạm vi cổ phần sở hữu.
- Doanh nghiệp tư nhân: Do 1 cá nhân làm chủ, chịu trách nhiệm vô hạn bằng toàn bộ tài sản cá nhân của mình đối với nghĩa vụ của doanh nghiệp.
- Công ty hợp danh: Phải có ít nhất 02 thành viên là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung (sau đây gọi là thành viên hợp danh). Ngoài các thành viên hợp danh, công ty có thể có thêm thành viên góp vốn.
Không có lao lý nào về trình độ học vấn, bằng cấp trình độ hay nơi ĐK hộ khẩu thường trú mà chỉ cần những cá thể có đủ năng lượng hành vi dân sự, không thuộc trường hợp pháp lý cấm ( như : đang thi hành án phạt tù, tinh thần .. ) thì đều hoàn toàn có thể đứng ra xây dựng công ty. ( Ví dụ, anh A có hộ khẩu thường trú ở TP Hồ Chí Minh trọn vẹn được phép xây dựng công ty có địa chỉ trụ sở tại TP TP. Hà Nội ). Với công ty có nhiều cổ đông thì tổng thể những cổ đông chỉ cần phân phối những nhu yếu kể trên. ( Ngoại trừ người đại diện thay mặt pháp luật pháp phân phối thêm một số ít nhu yếu riêng ).
- Chủ hộ kinh donah cá thể có được thành lập công ty không:
Trước khi Luật doanh nghiệp 2020 có hiệu lực thực thi hiện hành vận dụng, Nghị định 78/2015 / NĐ – CP hướng dẫn Luật doanh nghiệp năm trước có lao lý về quyền góp vốn, xây dựng doanh nghiệp như sau : “ Điều 67. Quyền xây dựng hộ kinh doanh và nghĩa vụ và trách nhiệm ĐK của hộ kinh doanh Công dân Nước Ta đủ 18 tuổi, có năng lượng pháp lý và năng lượng hành vi dân sự vừa đủ ; những hộ mái ấm gia đình có quyền xây dựng hộ kinh doanh và có nghĩa vụ và trách nhiệm ĐK hộ kinh doanh theo pháp luật tại Chương này. Cá nhân, hộ mái ấm gia đình lao lý tại Khoản 1 Điều này chỉ được ĐK một hộ kinh doanh trong khoanh vùng phạm vi toàn nước. Cá nhân lao lý tại Khoản 1 Điều này được quyền góp vốn, mua CP trong doanh nghiệp với tư cách cá thể. Cá nhân xây dựng và tham gia góp vốn xây dựng hộ kinh doanh không được đồng thời là chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh trừ trường hợp được sự nhất trí của những thành viên hợp danh còn lại. ”
Xem thêm: Cá nhân kinh doanh rau, củ, quả có phải đóng thuế không?
Theo lao lý tại Nghị định số 01/2021 / NĐ-CP có hiệu lực hiện hành từ ngày 04/01/2021 nêu rõ :
“Điều 80. Quyền thành lập hộ kinh doanh và nghĩa vụ đăng ký hộ kinh doanh
1. Cá nhân, thành viên hộ mái ấm gia đình là công dân Nước Ta có năng lượng hành vi dân sự khá đầy đủ theo pháp luật của Bộ luật Dân sự có quyền xây dựng hộ kinh doanh theo pháp luật tại Chương này, trừ những trường hợp sau đây : a ) Người chưa thành niên, người bị hạn chế năng lượng hành vi dân sự ; người bị mất năng lượng hành vi dân sự ; người có khó khăn vất vả trong nhận thức, làm chủ hành vi ; b ) Người đang bị truy cứu nghĩa vụ và trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, đang chấp hành hình phạt tù, đang chấp hành giải pháp giải quyết và xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc hoặc đang bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm việc làm nhất định ; c ) Các trường hợp khác theo lao lý của pháp lý có tương quan.
2. Cá nhân, thành viên hộ gia đình quy định tại khoản 1 Điều này chỉ được đăng ký một hộ kinh doanh trong phạm vi toàn quốc và được quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp trong doanh nghiệp với tư cách cá nhân.
3. Cá nhân, thành viên hộ mái ấm gia đình ĐK hộ kinh doanh không được đồng thời là chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh trừ trường hợp được sự nhất trí của những thành viên hợp danh còn lại. ” Thay vì quyền được xây dựng thì pháp luật mới đã quy đổi sang pháp luật “ không được đồng thời là chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh trừ trường hợp được sự nhất trí của những thành viên hợp danh còn lại ”. Trừ những mô hình trên, hộ kinh doanh được phép xây dựng góp vốn vào những mô hình khác gồm có : Công ty Trách Nhiệm Hữu Hạn, Công ty CP. Như vậy, chủ hộ kinh doanh thành viên là cá thể chỉ được quyền ĐK xây dựng một doanh nghiệp tư nhân hoặc một hộ kinh doanh hoặc làm thành viên hợp danh của một công ty hợp danh, trừ trường hợp những thành viên hợp danh còn lại có thỏa thuận hợp tác khác. Tuy nhiên, cá thể này có quyền xây dựng, tham gia xây dựng công ty nghĩa vụ và trách nhiệm hữu hạn một thành viên, công ty nghĩa vụ và trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty CP.
